2019年11月18日,《最高人民法院关于审理走私、非法经营、非法使用(yòng)兴奋剂刑事案件(jiàn)适用法律若干问(wèn)题的解释》的出台又给非法经营(yíng)罪“家族”增加了一道司法解释。要说(shuō)非(fēi)法经(jīng)营罪(zuì)是个“家族”一点也不为过,因为(wéi)刑法第二百二十五(wǔ)条独特的(de)兜底条(tiáo)款,让这个罪名(míng)成为我国现(xiàn)行(háng)刑法上最有(yǒu)影响力(lì)的(de)口袋罪。
到底非法经营罪的口袋(dài)有多宽(kuān)?恐怕没人说(shuō)的清(qīng)楚,因为这是个(gè)典型的行政犯,它可以随着行政(zhèng)法规的变动和市场经济的(de)发展不断形成(chéng)新的构成要件。笔者曾经在(zài)2016年整理过58种可(kě)能触(chù)犯非法经(jīng)营罪的(de)情形,近日再次(cì)梳理(lǐ)发(fā)现已(yǐ)经至少有(yǒu)72种情形了。当然,笔者也不能保证(zhèng)全部(bù)内容(róng)精确,所选案例也并非都无争议。仅供参考与交流,欢迎查漏补缺。
72种(zhǒng)涉嫌(xián)非法经营(yíng)罪情(qíng)形(xíng)
《中华(huá)人民共(gòng)和(hé)国刑法》第二百二十五条(6) | ||
序号(hào) | 行业(yè)/行(háng)为 | 入罪依据 |
1 | 进出口许(xǔ)可证 | 第(dì)二(èr)百(bǎi)二十五条第(dì)(二)项(xiàng) |
2 | 进出口原产地证(zhèng)明 | |
3 | 证(zhèng)券 | 第二百二十五条(tiáo)第(三)项 |
4 | 期货 | |
5 | 保险(xiǎn) | |
6 | 资金(jīn)支付结算 | |
司法解(jiě)释/文件(26) | ||
序号(hào) | 行业/行为 | 入罪依据 |
7 | 外汇(huì) | 《最(zuì)高人民法(fǎ)院(yuàn)关于审理骗购外(wài)汇、非法买(mǎi)卖外汇刑事案件具(jù)体应用法律若干问题的解释》(法释〔1998〕20号) 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院关于办理(lǐ)非法(fǎ)从事(shì)资金支付结算业务、非法(fǎ)买卖外(wài)汇刑事案件适用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2019〕1号) |
8 | 出版物(wù) | 《最(zuì)高人民法院关(guān)于审理非法出(chū)版物刑事(shì)案件具体应(yīng)用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法(fǎ)释〔1998〕30号) |
9 | 国际(jì)电信业务 | 《最高人民法院关于(yú)审理扰乱电信市场管理秩序案(àn)件具体应用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释(shì)》(法释(shì)〔2000〕12号) 《最高人民(mín)法院、最高(gāo)人民检察院、公安部办理非法经营国际(jì)电信业务犯(fàn)罪案件联席会议纪要》(公通(tōng)字〔2002〕29号) |
10 | 瘦肉精等添加物 | 《最(zuì)高(gāo)人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察院关于办理非法生(shēng)产、销售、使用禁止在饲料和动物(wù)饮用水中使用的药品等刑事案件具体应(yīng)用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2002〕26号(hào)) |
11 | 食盐(yán) | 《最高人民检察院关于办理非法(fǎ)经(jīng)营(yíng)食盐(yán)刑事案(àn)件具体应用法律若(ruò)干问(wèn)题的解释》(高检发释字〔2002〕6号) |
12 | 预防、控(kòng)制传染病期(qī)间哄(hǒng)抬物价 | 《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高(gāo)人民检察院关于(yú)办理(lǐ)妨(fáng)害(hài)预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释〔2003〕8号) |
13 | 提供互(hù)联网上网服务(wù) | 《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部关于依法开(kāi)展打击淫秽色情网站专项(xiàng)行动有(yǒu)关工作的通(tōng)知》(公通(tōng)字〔2004〕53号) |
14 | 赌博 | 《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办理赌博刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法律若干问(wèn)题的解释》(法释(shì)〔2005〕3号) |
15 | 卫星地面接收设施 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部、国家广播电影(yǐng)电视总局、国(guó)家工商行(háng)政管(guǎn)理总局、国家质量(liàng)监督检验检疫总局、信息产业(yè)部关于依(yī)法严厉打击涉卫(wèi)星电视(shì)广播地面(miàn)接收设施违法犯罪(zuì)活动的通(tōng)知》(法发〔2007〕38号 |
16 | 证(zhèng)券 | 《最(zuì)高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民检察(chá)院、公安(ān)部、中国证券监督管理(lǐ)委(wěi)员(yuán)会关于(yú)整治非(fēi)法证券活动有关(guān)问题(tí)的通知》(证监发〔2008〕1号) |
17 | POS机套(tào)现 | 《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办理妨害信用(yòng)卡管理刑事案件具体(tǐ)应用法律若干问(wèn)题的解(jiě)释》(法释(shì)〔2009〕19号,2018修正) |
18 | 烟草 | 《最(zuì)高人(rén)民法院、最高人民(mín)检察院关(guān)于(yú)办理(lǐ)非法生产、销(xiāo)售烟草专卖品等刑(xíng)事案件具体应用法律若干问题的(de)解释》(法释〔2010〕7号(hào)) |
19 | 基金(jīn) | 《最高人民法(fǎ)院关(guān)于审理(lǐ)非法集资刑事案(àn)件具(jù)体应用(yòng)法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2010〕18号) |
20 | 麻黄碱类复(fù)方制剂 | 《最(zuì)高人民法院、最高人(rén)民检(jiǎn)察(chá)院、公(gōng)安部关于办理走(zǒu)私(sī)、非法买卖麻(má)黄(huáng)碱类复方制(zhì)剂等刑事(shì)案(àn)件适用法律若(ruò)干问(wèn)题的(de)意见》(法发(fā)〔2012〕12号) |
21 | 烟(yān)花(huā)爆(bào)竹(zhú) | 《最高人民法院、最高人民检察(chá)院、公(gōng)安部(bù)、国家安(ān)全监管总局关(guān)于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行(háng)为(wéi)刑事责(zé)任追究的(de)通(tōng)知》(安监总管三(sān)〔2012〕116号) |
22 | 非食品原料及生猪屠宰(zǎi)、销售(shòu) | 《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院关于(yú)办理危(wēi)害食品安全刑事案件适用法律若干(gàn)问题的解释》(法(fǎ)释〔2013〕12号) |
23 | 麻(má)黄草(cǎo) | 《最高人民法院、最高人(rén)民检察院、公安(ān)部、农(nóng)业部、国家食品药品监(jiān)督管理总局关于(yú)进一(yī)步(bù)加强麻黄草管理严厉打(dǎ)击(jī)非(fēi)法买(mǎi)卖麻黄(huáng)草等违法犯罪活动的通知》(公通字(zì)〔2013〕16号) |
24 | 有偿删除信息、有偿发布虚假信息(xī) | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于(yú)办理利用信息网(wǎng)络实施诽谤等刑事案件(jiàn)适用法律若(ruò)干问题(tí)的解释》(法释〔2013〕21号) |
25 | “黑广播” “伪(wěi)基站”、无限电(diàn)干扰器等无线电设备 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、国家安全(quán)部关(guān)于依法办理非(fēi)法(fǎ)生产销售使用“伪基站”设备案件(jiàn)的意见》(公通字〔2014〕13号) 《最高人民法院、最高人(rén)民检察院关(guān)于办理扰乱无线电通讯(xùn)管理秩序(xù)等刑事案件(jiàn)适用法律若干问题的解(jiě)释》(法(fǎ)释(shì)〔2017〕11号) |
26 | 药品 | 《最高(gāo)人民法(fǎ)院、最高人民(mín)检察院关于办理危害药品安全刑事案件适(shì)用(yòng)法(fǎ)律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔2014〕14号) |
27 | 赌博设备或软(ruǎn)件 | 《最高人民法院、最高人(rén)民检察院、公安部关于(yú)办(bàn)理利用(yòng)赌博机开设赌场(chǎng)案件适用法(fǎ)律若干问(wèn)题的意见》(公通字(zì)〔2014〕17号) |
28 | 电视网(wǎng)络接(jiē)收设备 | 《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国家新闻出版广电总局(jú)关于依法严厉打(dǎ)击非法电视网络接收设备违(wéi)法犯罪(zuì)活动的通知》(新(xīn)广电(diàn)发〔2015〕229号(hào)) |
29 | 非法贩卖麻醉药品或者精神药品 | 《全国(guó)法(fǎ)院毒品犯罪审判(pàn)工作座谈会纪要》(法(fǎ)〔2015〕129号(hào)) |
30 | 危险废物 | 《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院关于办理环(huán)境污染刑事案件适(shì)用法律若(ruò)干(gàn)问题的解释》(法释〔2016〕29号) |
31 | 兴奋(fèn)剂 | 《最(zuì)高人民法院(yuàn)关(guān)于审(shěn)理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2019〕16号) |
32 | 高利(lì)贷 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院(yuàn)、公安部、司法(fǎ)部关于(yú)办理非法放贷(dài)刑事案(àn)件(jiàn)若干问(wèn)题的意见》(法发〔2019〕24号) |
行政许可(29) | ||
序号 | 行业/行为(wéi) | 入罪依(yī)据 |
33 | 医(yī)保卡套药销售(shòu) | 《中华人(rén)民共和国药品管理法》 |
34 | 房地产 | 《中华人(rén)民共和(hé)国城市房(fáng)地产(chǎn)管理法》 |
35 | 种子 | 《中华人民(mín)共(gòng)和国(guó)种子法》 |
36 | 民办(bàn)学校 | 《中华(huá)人民共和国民办教育促进法》 |
37 | 报(bào)废机动车 | 《报废机动车回(huí)收管理办(bàn)法》 |
38 | 危险化学品 | 《危险化学品安全管理条例》 |
39 | 粮食 | 《粮食流通管理条例》 |
40 | 农药(yào) | 《农药管理条例(lì)》 |
41 | 兽药(yào) | 《兽药管理条例》 |
42 | 民用爆炸物品 | 《民用爆炸物(wù)品安全(quán)管理条(tiáo)例》 |
43 | 疫(yì)苗 | 《疫苗流(liú)通和(hé)预(yù)防接种管理条例》 |
44 | 征信 | 《征信(xìn)业管(guǎn)理条(tiáo)例》 |
45 | 国际劳(láo)务(wù) | 《对外劳务(wù)合(hé)作管理条例》 |
46 | 燃气 | 《城镇燃气管理条例》 |
47 | 石油成品油 | 《成品油市场管理(lǐ)办法》 |
48 | 保安服务 | 《保安(ān)服务(wù)管理(lǐ)条例(lì)》 |
49 | 彩票 | 《彩票管理条例》 |
50 | 特种设备 | 《特种设备安全监察条例》 |
51 | 营(yíng)业性演出(chū) | 《营业(yè)性演(yǎn)出管(guǎn)理条(tiáo)例》 |
52 | 易制毒(dú)化学品 | 《易制毒化学品管(guǎn)理条例》 |
53 | 道路运输 | 《中华(huá)人民(mín)共和国道路运输条(tiáo)例》 |
54 | 网(wǎng)吧 | 《互联网上(shàng)网服务(wù)营(yíng)业场所管理(lǐ)条(tiáo)例》 |
55 | 国(guó)际海运 | 《中华(huá)人(rén)民共和国国际海(hǎi)运条例》 |
56 | 电影 | 《电(diàn)影管理条例》 |
57 | 医疗器械 | 《医疗器械监督管理(lǐ)条例》 |
58 | 限制进出口技(jì)术 | 《中(zhōng)华(huá)人民共和国技术进出口管(guǎn)理条(tiáo)例》 |
59 | 导弹相关物项(xiàng)和技术 | 《中(zhōng)华人民共和国导弹及相关物项(xiàng)和技(jì)术出口管(guǎn)制条例》 |
60 | 生物(wù)两用品 | 《中华人民共和(hé)国生物两(liǎng)用品及相关设备和(hé)技术出口管制条例》 |
61 | 军品(pǐn) | 《中华人民共(gòng)和国军品出口管理条例》 |
其他判例(11) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依(yī)据 |
62 | 行业(yè)评选活动 | 北京(jīng)市海淀区人民法(fǎ)院(2004)海法(fǎ)刑初字第(dì)1114号案:擅自以国家科研事业单位的(de)名义,组织非法(fǎ)的全国性(xìng)行业(yè)评选(xuǎn)活动,并向(xiàng)企业收取评选费用,扰乱(luàn)市场秩序(xù),其行为构成非法经营罪。 |
63 | 骨灰存(cún)放(fàng)格(gé)位 | 北(běi)京市第一中级人民法院(2004)年一中(zhōng)刑终字第03706号案:预售、炒卖骨灰存放(fàng)格(gé)位的行为构成(chéng)非法(fǎ)经营(yíng)罪。 |
64 | 中外合作办学 | 北京(jīng)市第一中级人民法院(2013)一中刑终(zhōng)字(zì)第(dì)2083号(hào)案:行(háng)为人(rén)未经国家有关主管部门(mén)批准,擅自使用海外注册机构委托招生名义,非法开展中外合(hé)作办(bàn)学活动,扰乱教育培训(xùn)市场秩序,情节特别严重,构成非法经营罪。 |
65 | 违法建设、销售房(fáng)屋 | 北京市(shì)高级人民(mín)法院(2012)高(gāo)刑终字第596号案:行为人违反国(guó)家(jiā)规定(dìng),在无建设、销(xiāo)售许可证的情况下,违法建设、销售房(fáng)屋,严重扰乱市场(chǎng)秩序,情(qíng)节严重(chóng),构成非法经(jīng)营罪。 |
66 | 外挂软件代练升级 | 《最(zuì)高人民法院公报》 2012年第2期:利用(yòng)“外挂”软(ruǎn)件“代练升(shēng)级”从(cóng)事非法经营活动,情节严(yán)重的,属于(yú)《中(zhōng)华人民共和(hé)国刑(xíng)法》第(dì)二(èr)百(bǎi)二十五条(tiáo)中(zhōng)规定的“其(qí)他严重扰乱(luàn)市场秩序(xù)的非法经营(yíng)行为(wéi)”,应(yīng)以非法经营(yíng)罪定罪(zuì)处罚。 |
67 | 讨债公司 | 北京(jīng)市第二(èr)中级人民法院(2011)二中刑终字第274号案:以牟利为目的,依托调查公司,非法经营为他人追讨债务(wù)、调查(chá)个人隐私等业务,严重(chóng)扰乱了市场秩序(xù),构成非(fēi)法(fǎ)经(jīng)营罪。 |
68 | 城区(qū)违(wéi)章搭(dā)建商(shāng)铺 | 北京市第二中级人民(mín)法院翁士喜非(fēi)法经(jīng)营案:未经(jīng)许可,违反国家规定(dìng),在(zài)城区违章搭建商(shāng)铺并以招商(shāng)为名义收(shōu)取租金,扰乱市场(chǎng)秩序的行(háng)为,构成非经营罪(zuì)。 |
69 | 有偿运作招(zhāo)投标 | 北京市第二中级(jí)人民法(fǎ)院(2013)二中刑初字第646号案(àn):刘(liú)志军案中侯军霞为了获取非(fēi)法经济利益,违反国家规(guī)定,直接或间接与多家企(qǐ)业商定,采取有偿运作的(de)方式,由行为人等人(rén)帮助这些企(qǐ)业在(zài)多个(gè)铁路建设工程(chéng)项目招标、投(tóu)标过程中中标。中标(biāo)后(hòu),行为(wéi)人(rén)等人以收取“中介费”等(děng)名义向中标企业(yè)或从中标企业分包(bāo)工程的施工队收取费用(yòng),构成非(fēi)法(fǎ)经营罪。 |
70 | 私设收费路障 | (陕西省(shěng)咸阳市渭城区人民(mín)法院)朱(zhū)明远等人非法(fǎ)经营(yíng)案:村干部伙同他人(rén)以牟利为(wéi)目(mù)的,在承包经营(yíng)的农村集体土(tǔ)地上修整道路,实际(jì)作为(wéi)公路(lù)来(lái)使用,并私自设障向过往(wǎng)车辆收费(fèi),非(fēi)法经营额数(shù)额巨大的,构成非法经营罪。 |
71 | 无(wú)真实(shí)交易办(bàn)理票据贴现 | 江苏省无锡市(shì)南长区人(rén)民法院(2010)南刑初字第297号案:在没(méi)有(yǒu)真实交(jiāo)易背景的情况下,行为人通过银行工作(zuò)人员违规办理票据贴现并(bìng)获取相(xiàng)应费用,其行为属于非法从事资(zī)金支付结算业务的(de)经营行为,应当(dāng)以非法经营(yíng)罪定罪处罚。 |
72 | 网上代购隐形眼镜、美瞳 | 人民法院报案例(lì)乔某某非法经营案(安徽省淮南市(shì)田家庵区人民法(fǎ)院(yuàn)):隐形眼(yǎn)镜、美瞳、护(hù)理液是植入体内或长期接触体(tǐ)内的眼科光学器具,属于三类管理类别的医(yī)疗器械,实行许可管理,应(yīng)办理《医疗器械经营许可证》才能允许经营(yíng)。行为人在无经营(yíng)许可证(zhèng)的(de)情(qíng)况下(xià),通(tōng)过(guò)网上(shàng)代购(gòu)的方式销(xiāo)售隐(yǐn)形眼镜、美瞳、隐形眼(yǎn)镜护理(lǐ)液,构成非法经营罪。 |